“那不都是我們的錯。”

    這是河南瘦肉精案主犯劉襄在法庭受審時為自己作出的辯解。在他看來，此案后果嚴重，與相關部門對含瘦肉精生豬監(jiān)管不力密不可分。

    劉襄的辯解，并非毫無道理。生產(chǎn)銷售有毒有害食品固然可惡，但那些對有毒有害食品生產(chǎn)銷售視而不見的監(jiān)督者，更令人痛恨。正因為此，今年5月1日起實施的刑法修正案（八）增設食品監(jiān)管瀆職罪，并將最高刑期設定為10年，受到百姓普遍歡迎。

    然而，記者近日從浙江舟山、河南鄭州滎陽、山東臨沂羅莊檢察機關以及江蘇蘇州虎丘法院等司法機關了解到，5個月來，這些地區(qū)均未出現(xiàn)適用食品監(jiān)管瀆職罪的案例。

    不僅僅是上述4地，據(jù)記者了解，全國各地都鮮有涉嫌食品監(jiān)管瀆職罪的案例出現(xiàn)。這與很多人"當前食品安全形勢嚴峻、事故頻發(fā)"的認識形成了強烈反差。

    受訪的法官、檢察官表示，由于入罪門檻太高等原因，食品監(jiān)管瀆職罪或?qū)㈤L期面臨適用難問題。

    新罪名被束之高閣

    "實際上，危害食品安全案件中并不一定有瀆職行為。我們院也未受理過涉嫌食品監(jiān)管瀆職罪的案件。"虎丘區(qū)人民法院刑事審判庭庭長李全福說，5月30日，虎丘區(qū)法院公開開庭審理了一起屠宰加工病死生豬后銷售的案件，兩名被告人分別獲刑1年9個月和1年兩個月，該案未涉及瀆職犯罪。

    即便涉及瀆職行為，檢察機關也可能以其他罪名立案起訴。刑法修正案（八）實施以來，鄭州滎陽市人民檢察院先后立案查處了兩起涉及食品安全的職務犯罪案件，均未適用食品監(jiān)管瀆職罪。

    據(jù)滎陽市人民檢察院檢察長丁鐵梅介紹，5月12日，市檢察院據(jù)線索查明，滎陽市某肉食加工廠對4801頭生豬進行了注水，市生豬屠宰管理稽查隊在日常監(jiān)督檢查中，曾多次發(fā)現(xiàn)這家加工廠有違法行為，卻僅下發(fā)"整改通知書"了事，放縱犯罪行為發(fā)生。最終，檢察院以涉嫌玩忽職守罪對稽查隊隊長王某等6人提起公訴。

    而在備受關注的河南瘦肉精一案中，有多名政府部門工作人員涉嫌瀆職犯罪，沁陽、孟州等地法院最終均以玩忽職守罪定罪處罰。

    棄用實為打擊犯罪

    對于刑法增設食品監(jiān)管瀆職罪，丁鐵梅和李全福都是支持者。他們說，刑法修正案(八)出臺前，公職人員發(fā)生食品監(jiān)管瀆職犯罪，根據(jù)身份不同，分別以商檢徇私舞弊罪、放縱制售偽劣商品犯罪行為罪等定罪處罰。增設食品監(jiān)管瀆職罪解決了"同質(zhì)不同責"問題，也體現(xiàn)了國家打擊這類犯罪的決心和信心。

    "但由于該罪的立案標準不明確、入罪門檻較高，影響了適用。"丁鐵梅坦言，觸犯食品監(jiān)管瀆職罪的法定情節(jié)為"發(fā)生重大食品安全事故"或"造成其他嚴重后果"，該法定情節(jié)表述相當含糊，在現(xiàn)行法律和司法解釋中沒有相關參考標準。

    對于司法實踐可參照《國家重大食品安全事故應急預案》的觀點，丁鐵梅并不認同，"預案判定是否構成食品安全事故，由政府有關部門認定，如此，確定罪與非罪的標準在行政部門手里，于法理不合"。

    丁鐵梅表示，當前不以食品監(jiān)管瀆職罪追究此領域瀆職行為，是為更好地打擊犯罪。她以滎陽市檢察院辦理的執(zhí)法監(jiān)管人員張某幫助違法者將含瘦肉精豬肉流入市場一案為例，該案涉及生豬9頭，未造成"重大食品安全事故"，也談不上"嚴重后果"，無法認定為食品監(jiān)管瀆職罪。最終以入罪門檻較低的放縱制售偽劣商品罪立案起訴，更利于打擊與本案類似的食品監(jiān)管瀆職行為。

    厘清監(jiān)管部門職責

    其實，食品監(jiān)管瀆職罪鮮有適用，只是長期以來食品監(jiān)管瀆職犯罪發(fā)現(xiàn)難、立案難、查處難的一個縮影。丁鐵梅和李全福均表示，該類犯罪一般涉及環(huán)節(jié)多、責任相對分散，容易和"工作失誤"、"處理不當"相混淆，辦案困難重重。

    李全福進一步解釋說，我國食品安全管理權限主要分屬農(nóng)業(yè)、質(zhì)監(jiān)、工商等近10個部門，多部門管理格局導致查辦瀆職犯罪可能面臨部門權責不清，難以認定；調(diào)查環(huán)節(jié)多、時間長，證據(jù)滅失、偽造；涉及部門利益，查辦阻力大等問題。

    "不僅部門之間推諉責任讓司法管轄無從下手，部門還可以檢測技術限制、抽樣概率問題等進行辯解。"李全福說，食品安全事故發(fā)生后，經(jīng)調(diào)查可能各監(jiān)管部門都恪盡職守，只能把事故原因歸咎于現(xiàn)有的監(jiān)管體制，結(jié)果是相應責任人僅受行政處罰。

    他認為，要避免職責推諉和確定瀆職行為，最好的辦法是建立第三方專案調(diào)查組，確保調(diào)查和追究責任不受地方保護主義或部門利益集團的干擾。

    李全福還建議，進一步明確各個監(jiān)督部門的職責范圍，確保監(jiān)管責任和行政權力沒有交叉和空白，將責任細化到實施監(jiān)管的個人；進一步完善食品安全事件應急處理預案，確保司法機關第一時間介入，對于各個環(huán)節(jié)的監(jiān)管行為進行專門調(diào)查，使查處食品監(jiān)管瀆職犯罪落到實處，

    亟待出臺司法解釋

    記者在采訪中了解到，多地司法機關都在期盼盡快出臺食品監(jiān)管瀆職罪司法解釋，解疑釋惑，以利于該罪名的適用，保障食品安全。

    "食品監(jiān)督瀆職罪的立案標準在保留"重大食品安全事故"的同時，對"其他嚴重后果"應當作較寬松的解釋，除了造成國家、集體和個人一定數(shù)額的經(jīng)濟損失能夠定罪外，涉案不合格食品的數(shù)量及市場價格達到一定標準時也應入罪，且不論該食品是否出售。"丁鐵梅對司法解釋有如此設想。

    李全福認為，在相關司法解釋尚未出臺前，為打擊犯罪，可將食品監(jiān)管瀆職罪作為危險犯來認定，即因國家機關工作人員的瀆職行為，將公眾安全置于危險狀態(tài)，雖未產(chǎn)生個體或者群體的危害結(jié)果，但是涉案金額巨大或者特別巨大，就可以認定為造成了嚴重后果，構成瀆職犯罪。